合资企业语境下的尽职调查可能比并购语境下的尽职调查更加重要。合资企业会根据股东双方的意愿重新设计出新的关系，尤其是在合资企业成立后，最困难的商业问题是股东对合资企业追责。

在这种情况下，成立合资企业前对“结婚对象”——即合资协议相对方的尽职调查范围就很大程度是基于相对方所投入的性质来决定。实务上，我们应该聚焦在相对方投入的重要资产上来达到我方商业目的。比如技术、知识产权、客户资源、供应商、品牌名字、土地、工厂、重大交易合同、人员、合规许可证等等。如果是由相对方给合资企业带来比较有意义的业务，那么对相对方所作的尽职调查的重要性可以与并购业务的尽职调查重要性相媲美。

1、尽职调查的范围

（1）名誉风险：需要对与相对方合作所带来的风险作出评估（比如相对方是否有贿赂、贪污等情况）；

（2）商业：调查所有商业上的因素，包括产品、市场、分销、供应商、风险管理、IT等等；

（3） 财务：包括对现有跟业务有关的管理账户，任何重大合同会导入到合资企业的盈利能力，识别所有相关集团内管理或类似的费用分摊，评估各方会计政策不同的重大方面；

（4）法律：重要资产和物权的所有权，包括是否有抵押担保等；重大合同（包括识别任何需要第三方同意转移合同利益到合资企业，或第三方有“控制权变更”的权利）；任何涉及到准备投入到合资企业资产的诉讼或索赔情况。合规许可证或合规上的障碍，如涉及到合资企业可能需要获得的合规许可；反贿赂反腐败合规方面的政策；识别其它可能减少重要投入资产价值的风险。

（5）技术：评估技术资产的价值，重要的技术许可协议，对新技术诀窍的保护流程和措施；侵权索赔案件、网络安全的能力等等；

（6）土地、工厂设施：检验土地工厂、重要生产设备等实际状态、考虑发展规划等等；

（7）环境、健康和安全：调查EHS的合规性及当地立法（包括可能面临潜在的 责任或合规成本）。

（8）员工、福利：审核重要员工的劳动合同，工资结构。

（9） 税务：审核税务状态、税务申报、税务争议等等。

尽职调查也需要考虑到合资双方的关系以及合资企业的情况。比如全面性的尽职调查通常对于初创型或短期的合资企业可能不太切合实际。合资企业的尽职调查页可能没有并购语境下的尽职调查那么激进。当然尽管可以在合资协议中安排保证和补偿条款，但成立合资企业前的尽职调查还是很重要的。合资双方在谈判期间的信息披露也可能是一个比较大的问题。如果合资一方不愿意披露太过于商业敏感的文件，另外一方可能需要使用外部独立第三方提供专职尽调服务——它们会收集合资双方的信息提供独立报告，但又不会包括估值等合同细节，这样可以帮助合资双方对未来的合资企业做一个实质性的判断。

至少在英国来说，尽职调查可以在签署合资协议前完成。在某些情况下，如果在签署合资协议前不能获得所有需要的资料，双方可以同意尽职调查在合资协议签署后，但在交割前完成，并约定满意的尽职调查结果是交割的前提条件。但这也会给将来的合资企业成立带来比较大的不确定性。

2、如何开展尽调

虽然并购尽职调查在很大程度上是确认性的，但合资企业尽职调查是信息性的。

任何合资企业要取得成功，都必须进行适当的尽职调查。 组织必须在尽职调查中创建一个评估模型，该模型将通过将业务伙伴分类为风险等级来进行风险评估。 一旦根据风险对组织进行分类，就必须进行分级尽职调查，这将有助于重塑合资企业。

合资企业的尽职调查是信息性的，这意味着公司正在寻求了解合作伙伴可以为核心功能带来什么并加速增长过程。

合资企业中尽职调查的类型和程度将取决于组织获取信息的能力、获取信息的成本以及关系可能带来的腐败风险的程度等因素。两家公司的管理层必须调查对方对商业伙伴的财务、商业和技术检查。作为尽职调查程序的一部分，组织制定尽职调查程序是最有效的，该程序包括对商业伙伴的所有必要的道德、商业、财务和技术检查。

其次，必须极其谨慎地确保业务伙伴没有腐败或类似犯罪行为的声誉，或因腐败或类似犯罪行为而被调查、定罪、制裁或取消资格。然后，还必须确保业务伙伴的名称以及业务伙伴的主要所有者或股东具有清晰的形象。如果有腐败行为的证据，组织应尽可能查明案件的事实，以及业务伙伴采取了哪些措施以确保未来不再发生。

相关制裁机构可能会要求因腐败而受到制裁的组织实施受监控的反腐败计划，而尽职调查必须确保这一点。 此外，如果没有出现先前腐败行为的证据，这并不意味着该组织没有腐败。 人们也必须注意这一点。

再次，必须从第三方获取有关业务伙伴的道德和绩效的正式或非正式参考资料，并进行必要的跟进。 组织对其业务伙伴的影响程度也会影响尽职调查的程度。 此外，在承诺与他们合作之前，作为尽职调查的一部分，组织更容易提供有关他们自己的广泛信息。

管理层必须牢记，如果没有负面信息，并不一定意味着业务伙伴不会构成腐败风险。 尽职调查的结果必须经过仔细评估，并由组织根据合资企业的事实做出合理的判断。 在较大的组织中，所有关键人员都可以访问这些风险评估和尽职调查记录以避免重复的尽职调查，这一点很重要。

合资和并购的尽职调查大多相似。 可以从确定当事人并签署保密协议的那一刻开始，通常在签署最终协议之前结束。 战略合作伙伴尽职调查对于合资企业的风险和未来投资非常重要。

在对合资企业进行财务和商业尽职调查时，必须了解公司的财务状况并评估公司的技术和运营能力。 最后，法律和合规尽职调查必须着眼于可能影响合资企业的更广泛的资产和活动。 在合资企业中，尽职调查需要调查合资企业以外的资产和活动，这些资产和活动仍留在合作伙伴公司，但可能直接影响业绩或公司的声誉。

3、尽调的影响

适当的尽职调查可以通过多种方式影响合资企业：

合资资产和所有权的估值。如果合资伙伴的资产价值不准确或未考虑负债或其他问题，这可能导致合资各方之间所有权百分比的不公平分配。尽职调查可以确定在评估投入资产时应考虑的问题。

有效的运营规划。合资方可以在开始运营之前的初始规划阶段设计解决问题的方案，如果合资方及早发现运营问题，则将这些成本纳入财务模型。这可能包括运营合资企业和执行其业务计划所需的任何服务或其他支持。

修改商业计划。合资方可能会发现其原始计划的障碍（例如，所需的第三方或政府同意），并找到调整他们的计划而不是放弃合资企业的方法。

合同保护。合资方可能要求对方在合资协议中作出某些陈述和保证，设定合资开始前必须满足的条件，或合资方必须履行的契约。这些规定可以就所贡献的资产提供保证或其他承诺，并在以后出现问题时提供追索权。但是，各方应记住，合资企业中的合同保护和补救措施可能不如收购协议中的帮助。由于合资各方将保持持续的关系，就违约或赔偿索赔提出索赔或诉讼可能会破坏合资各方之间的关系，因此不是现实的补救措施。

放弃合资企业。在极端情况下，合资方可能决定放弃合资企业或寻求替代结构，例如收购，因为他们无法再实现预期价值或合资方不再对某些风险或责任感到满意.

延伸阅读

国际合资企业法律分享（一）MOU的法律地位