公司法修订(二审稿)变化——监事会

2021年12月24日，全国人民代表大会常务委员会公布了《中华人民共和国公司法（修订草案）》（下称“一审稿”），这是自公司法1993年实施以来修改内容最多、力度最大的一次，对于完善中国特色现代企业制度、促进社会主义市场经济健康发展而言，具有里程碑意义。

2022年12月30日，全国人民代表大会常务委员会公布了《中华人民共和国公司法（修订草案二次审议稿）》（下称“二审稿”），向社会公众征求意见。和一审稿相比，此次二审稿着重在立法目的、股东出资责任、公司治理、董事责任、强制注销等方面作出调整和优化，进一步规范了公司的组织和行为，将更好保护公司、股东和债权人的合法权益。

我们通过比对二审稿的修改条款，梳理出此次公司法修订的主要内容和变化，以便了解立法与执法趋势，为企业完善公司治理结构、合规经营提供决策依据。

本文先从公司法修订变化之“监事会制度改革”着手梳理比对。

一、允许不设监事会

（一）对比

（二）解读

1、有限责任公司：规模较小的，可以不设监事会、监事。

2、股份有限公司：规模较小的，可以不设监事会，但是要设一至二名监事。

3、国有独资公司：不设监事会或者监事，但要设置审计委员会，行使监事会职权。

（三）思考

“规模较小”待明确规定：二审稿中关于允许规模较小的有限责任公司、股份有限公司不设监事会、监事的规定，“规模较小”是前提条件，但是何为“规模较小”？是按资本金、职工人数还是按国家规定的中小企业划型标准去确定？仍需在进一步明确规定，以便操作。

二、审计委员会代替监事会

（一）对比

（二）解读

1、有限责任公司：有限公司（非规模较小），要设监事会或监事，但是可以通过在董事会中设置审计委员会代替监事会，行使监事会的职权。

2、股份有限公司：股份公司（非规模较小），要设监事会，但是可以通过在董事会中设置审计委员会代替监事会，行使监事会的职权。审计委员会由三名以上董事组成，独立董事应当过半数，且至少有一名独立董事是会计专业人士。

3、上市公司：上市公司要设监事会，但是可以通过在董事会中设置审计委员会代替监事会，且董事会的相关决议必须经审计委员会过半数通过。

4、国有独资公司：国有独资公司不设监事会，直接设置审计委员会，行使监事会的职权。

（三）思考

1、审计委员会的组成

关于审计委员会的组成，股份有限公司比较明确（审计委员会由3名以上董事组成，还要独立董事要过半数，且至少1名独立董事是会计专业人士），但是有限责任公司、国有独资公司却没有明确规定，仍待进一步补充规定。 

2、非上市公司也要独立董事？

在现行有效实施的法律规定中，一般只有上市公司才设置独立董事，而在二审稿中如果股份有限公司设置审计委员会的，则需要引进独立董事作为审计委员会成员。那么非上市公司（股份有限公司、有限责任公司）审计委员会的独立董事成员需要审资格、有何要求、承担何种责任？是否适用上市公司独立董事的相关规定？这些仍需进一步明确规定。

3、审计委员会运行的独立性与有效性

原来监事会与董事会的职能设置是平行，现在二审稿规定通过设置审计委员会代替监事会，但审计委员会却下设在董事会，作为董事会下面的其中一个专业委员会机构，且审计委员会的成员由董事组成。那么就存在如下问题：

第一，审计委员会也是行使监事会的职责，监事会的职责之一就是监督和纠正董事会行为，那么审计委员会作为隶属于董事会的下设机构，失去独立性，真的能向上监督和纠正董事会吗？

第二，审计委员会成员由董事组成，就存在董事既是运动员又是裁判员的情况，其监督与纠正职能能有效执行吗？

作者介绍：

曾志娜，德赛集团法律合规部，总经理助理