公司法修訂(二審稿)變化——監事會

2021年12月24日，全國人民代表大會常務委員會公布了《中華人民共和國公司法（修訂草案）》（下稱“一審稿”），這是自公司法1993年實施以來修改內容最多、力度最大的一次，對於完善中國特色現代企業制度、促進社會主義市場經濟健康發展而言，具有裡程碑意義。

2022年12月30日，全國人民代表大會常務委員會公布了《中華人民共和國公司法（修訂草案二次審議稿）》（下稱“二審稿”），向社會公眾征求意見。和一審稿相比，此次二審稿著重在立法目的、股東出資責任、公司治理、董事責任、強制注銷等方面作出調整和優化，進一步規範了公司的組織和行為，將更好保護公司、股東和債權人的合法權益。

我們通過比對二審稿的修改條款，梳理出此次公司法修訂的主要內容和變化，以便了解立法與執法趨勢，為企業完善公司治理結構、合規經營提供決策依據。

本文先從公司法修訂變化之“監事會制度改革”著手梳理比對。

一、允許不設監事會

（一）對比

（二）解讀

1、有限責任公司：規模較小的，可以不設監事會、監事。

2、股份有限公司：規模較小的，可以不設監事會，但是要設一至二名監事。

3、國有獨資公司：不設監事會或者監事，但要設置審計委員會，行使監事會職權。

（三）思考

“規模較小”待明確規定：二審稿中關於允許規模較小的有限責任公司、股份有限公司不設監事會、監事的規定，“規模較小”是前提條件，但是何為“規模較小”？是按資本金、職工人數還是按國家規定的中小企業劃型標準去確定？仍需在進一步明確規定，以便操作。

二、審計委員會代替監事會

（一）對比

（二）解讀

1、有限責任公司：有限公司（非規模較小），要設監事會或監事，但是可以通過在董事會中設置審計委員會代替監事會，行使監事會的職權。

2、股份有限公司：股份公司（非規模較小），要設監事會，但是可以通過在董事會中設置審計委員會代替監事會，行使監事會的職權。審計委員會由三名以上董事組成，獨立董事應當過半數，且至少有一名獨立董事是會計專業人士。

3、上市公司：上市公司要設監事會，但是可以通過在董事會中設置審計委員會代替監事會，且董事會的相關決議必須經審計委員會過半數通過。

4、國有獨資公司：國有獨資公司不設監事會，直接設置審計委員會，行使監事會的職權。

（三）思考

1、審計委員會的組成

關於審計委員會的組成，股份有限公司比較明確（審計委員會由3名以上董事組成，還要獨立董事要過半數，且至少1名獨立董事是會計專業人士），但是有限責任公司、國有獨資公司卻沒有明確規定，仍待進一步補充規定。 

2、非上市公司也要獨立董事？

在現行有效實施的法律規定中，一般只有上市公司才設置獨立董事，而在二審稿中如果股份有限公司設置審計委員會的，則需要引進獨立董事作為審計委員會成員。那麼非上市公司（股份有限公司、有限責任公司）審計委員會的獨立董事成員需要審資格、有何要求、承擔何種責任？是否適用上市公司獨立董事的相關規定？這些仍需進一步明確規定。

3、審計委員會運行的獨立性與有效性

原來監事會與董事會的職能設置是平行，現在二審稿規定通過設置審計委員會代替監事會，但審計委員會卻下設在董事會，作為董事會下面的其中一個專業委員會機構，且審計委員會的成員由董事組成。那麼就存在如下問題：

第一，審計委員會也是行使監事會的職責，監事會的職責之一就是監督和糾正董事會行為，那麼審計委員會作為隸屬於董事會的下設機構，失去獨立性，真的能向上監督和糾正董事會嗎？

第二，審計委員會成員由董事組成，就存在董事既是運動員又是裁判員的情況，其監督與糾正職能能有效執行嗎？

作者介紹：

曾志娜，德賽集團法律合規部，總經理助理