马斯克的一句话引发专利游戏规则的思考

前段时间硅谷钢铁侠马斯克的一句话“patents are for the weak”在知产行业引发激烈讨论，让不少知产行业小伙伴对职业发展产生担忧和思考。

专利从申请到授权的过程中，在一定的时期内处于未公开的状态，这就成为了行业内玩家们所博弈的地方之一，通过采取提前公开早授权或者延迟公开晚授权的策略，以达到不同的商业目的。对于那些即将上市的产品，可以采取提前公开的策略，以便快速获得保护；对于那些技术方案还不稳定，有可能会有调整的技术方案，通过采取延迟公开的策略，在专利申请不公开的这段时间，技术方案以技术秘密的形式存在，竞争对手无法获知技术方案，当技术方案需要完善的时候，可以选择撤回专利申请，待完善方案后再重新申请，或者选择以技术秘密的形式保护。延迟公开不仅可以让竞争对手晚一点获知己方的技术方案，还能够为己方预留方案修改时间，与竞争对手拉开差距。值得一提的是，由于专利文件的申请日和公开日直接决定了审查员选取专利对比文件的范围，也就是说，能够直接影响专利文件的授权几率，针对一些细节不够充分的技术方案，可以采用先申请占坑和延迟公开的策略，以便获得一个更早的申请日，减少审查员选取专利对比文件的时间范围，提高授权几率；同时，还能够预留技术方案完善的时间，倘若后续需要完善技术方案重新申请，可以先撤回在先申请的专利文件，待方案完善后再要求以在先申请的优先权日重新提交专利文件，如此，当在后申请的专利文件授权后，既能够获得更早申请日的专利，还能够获得保护范围更加准确的专利。

二、专利权是一种通过公开技术换取保护的权力

专利的保护期限通常为十到二十年，通过公开技术的代价换取十到二十年的保护，对于不同行业的重要性不同。对于进入门槛低、变革迅速或者技术能够在短时间内快速突破的行业，通过申请大量专利不仅能够快速提升行业地位，同时能够阻碍竞争对手的前进脚步，为自己的发展赢取机会和时间。例如锂电行业的宁德时代，宁德时代的专利申请量从2016年开始快速增加，之后保持年均1000-2000的专利申请量，短短几年时间跃居成为锂电行业的龙头企业。对于进入门槛高、外行难以进入、或者技术长时间难以取得突破的行业可以采用不同于专利保护的方式进行保护，例如云南白药和可口可乐的配方采取了商业秘密的方式进行保护。抛开专利和商业秘密保护而言，还可以通过商标、著作权、动植物品种以及集成电路布图等方式对知识产权进行保护，专利只是众多“游戏”中的一种，对于不同的知识产权客体和应用场景，有必要选择不同的“游戏”。

三、专利对不同成熟度行业的影响不同

对于成熟行业而言，专利使得行业变成了一座布满地雷的“黑暗森林”，新玩家如果贸然进入，很可能被迅速淘汰出局；对于已经成为行业内的老玩家而言，专利成为了玩家间相互制衡的手段，老玩家在前进的过程中也会四处掣肘。对于新兴行业而言，专利能够让新玩家快速占领一席之地，能够有效阻止盗版仿制所带来的经济损失，提升新玩家的生存几率，促进行业多点开花和良性竞争。

马斯克曾经在2014年提到，特斯拉将会开放所有的专利（不追究侵权责任），而开放的条件在于不能够以专利等知识产权起诉特斯拉。也就是说，开放的条件是交换，笔者认为这实质上是种特殊形式的开放许可。正所谓树欲静而风不止，专利不仅是进攻的手段，更是防御的手段。生存是文明的第一需要，每个强者都是弱者进化而来，要想成为强者，弱者的第一要务是存活下来。在专利制度日益成熟的今天，专利成为各玩家们相互制衡的武器，而当一个具有市场垄断地位的强者拿着成千上万的专利阻碍“新鲜血液”进入行业时，似乎就变成了“弱者”，屠龙少年终究成为了恶龙。也许只有像马斯克那样专注于技术研发，对技术和研发速度有强大自信的时候，才能够有这种超然的高度。最后笔者不禁感慨道，专利到底是为创新之火添加了利益之油，还是为利益之火添加了创新之油。

本文转自微信公众号：德赛法务

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