自2013年开始，全球第七次并购浪潮已经延续了7年。其间巨型并购交易不断涌现，跨境并购比例上升，海外投资也逐渐成为企业快速成长的手段。然而，新买家、新范围、新量级、新形势、新政策......等等一系列的新变化给中国企业带来了机遇也带来了诸多风险。“海外并购中如何能够和卖方更好的打交道”“如何更好的推进交易”“收购完成后如何更好的完成整合”等问题已成为企业管理和法律业界普遍关注的问题。基于此，8月25日，www.leslie-ma.com 法商学院创始人张伟华围绕着“保密协议引发的7亿赔偿案例”“国有石油中介使用不当引发数千方美元赔偿案例”“新冠疫情下的58亿美元跨境法律大战案例”等案例，进行了一场主题为《中资跨境并购纠纷诉讼案例分享》的演讲。作为跨境并购、国际油气实务等方面的专家，张伟华曾参与过诸多世界级跨境并购交易，累计完成交易额600亿美元。并著有《海外并购交易全程实务指南与案例评析》《并购大时代：资本的谋略与实战》《跨境并购交易的十堂必修课》等专著。“2020年是新冠疫情影响下极不寻常的一年，但2020年全球并购交易额还算差强人意。”张伟华表示。从总量数据来看，2020年全球并购交易额超过3.57万亿美元，其中跨境并购1.10万亿美元。截至7月31日，2021年YTD全球并购交易额超过3.12万亿美元，其中跨境并购达到0.99万亿美元。张伟华表示，从实务角度来看，3万亿美元是全球交易实务者衡量交易荣枯线的是一个门槛，2020年、2021年YTD的全球并购交易额数据均达到了3万亿美元，还算令人满意。
同时，张伟华指出，2020年-2021年全球并购交易前10大行业仍旧集中在科技、医疗、能源基础设施等行业。如Nvidia收购Arm(400亿美元)、AstraZeneca收购Alexin (396美元)、沙特阿美700亿美元收购SABIC等。
除了从宏观角度介绍了2020-2021年全球并购交易的情况，张伟华还从微观的角度对2020-2021年YTD全球并购交易的大致特点做了详细分析。他认为，在过去的两年里，全球并购交易主要呈现以下几点：（一）交易活跃度在新冠疫情后复苏。整体来看，2020年-2021年YTD全球并购交易的数据良好，但新冠疫情的爆发给交易带来很大的影响。因此，2020年交易呈现出“前抑后扬”的特征。到了2021年，全球并购交易火热，截至今年7月份全球交易额已达到312万亿美元，接近2020年全年，是并购史上最为活跃的YTD。（二）Mega Deal大量涌现。除交易活跃度复苏之外，2020年-2021年全球并购市场涌现多笔巨型交易，包括AT&T分拆WarnerMedia与Discovery合并，交易金额达457亿美元；微软史上第二大并购交易，197亿美元收购智能语音巨头Nuance；中国境内四川交投与四川铁投重组超过了一千万美元等。
（三）PE干火药(DryPowder)充足，交易活跃。数据显示，2021年一季度PE交易数量达542宗，创历史新高；2021年第二季度达到一千七百多亿美元，创造了2007年以来的最高点。由此可见，2021年PE（私募基金）在全球交易的浪潮中非常活跃。此外，许多企业还有了新生力—CorporateVC，也在全球做了近1000亿美元的交易。私募基金可供投递的资金体量非常大。（四）市场流动性充裕和SPAC交易层出不穷。2020年-2021年不仅大型PE交易频发，SPAC交易也重新得到青睐，交易达到历史以来的最高点。另外市场流动性十分充裕，给交易提供了充分的保障。（五）积极股东依然盛行，集中在并购领域的Campaign数量众多。2020年由于新冠疫情等原因，积极股东发起的campaign较2019年存在小幅下滑，但2021 年以来，积极股东在美国、欧洲及日本等各地均有所复苏，共发起campaign94次 。此外，积极股东还可能通过发起campaign阻止或者倡导交易的方式，影响并购交易的进程。（六）恶意收购增加。暂时性的业绩下滑及财务问题可能使得部分优质标的成为恶意收购的对象，同时流动充裕叠加使得更容易引发恶意收购。（七）在后疫情时代，交易实务发生了很大的变化。比如交易流程（尽调、谈判）等程序，交易条款关注要点都发生了变化。
（八）竞购战更加活跃。2020年-2021年各类买家（PE及产业）竞购战更加活跃，例如加拿大太平洋公司及加拿大国民公司竞购堪萨斯城南部公司，中国的山东黄金竞购澳洲卡蒂诺资源等案例。（九）政府审批时长及审批结果不确定性增加。基于国家安全因素的外资审批和反垄断审批趋严、审查时间延迟。例如，保险行业最大规模交易易怡安收购韦莱韬悦就未通过美国反垄断审核。再如，针对科技类等敏感行业的交易，美国、英国及欧盟反垄断审查更加严格。由于受地缘政治环境、政策以及疫情等多种因素的影响，全球并购市场受到影响的情况下，中资出境交易金额以及交易笔数也在一定幅度出现了下滑。
其中，2020年中资出境交易金额为203.87亿美元，交易笔数为141起。截至目前，2021年中资出境交易金额为168.57亿美元，交易笔数为132起。虽然2021年中资跨境交易动能有所恢复，全年存在超过2020年数据的可能，但从总的趋势看，自2016年起，中资出境交易金额一直呈下降趋势。
从上述表格也可以看出 ，2020年以来，尤其是2021年上半年，财务投资者走出去交易的活跃度明显上升，大幅度高于民营企业与国有企业。造成这一现象的主要影响包括互联网及科技公司布局海外以及大型PE出海并购等。同时，2020年以来国企交易额占比最低，反映了国有企业在海外投资责任、新冠疫情等影响因素下海外并购相对保守。纵观全局，中资海外并购经过十几年的发展，完成了从以央企引领出海步伐，发展到民营企业及财务投资者全面覆盖的局面。但新冠疫情的爆发限制了并购实地尽调，加大了买卖方的谈判难度，风险分配也带来更多交易不确定性的谈判难点，从而导致交易不确定性的增加 。当然，虽然近年来中资跨境并购交易金额下滑，但交易势头依然活跃。“新冠疫情之后，国内经济逐步回归至疫情之前的水平，且恢复速度全球最快。加之，中国企业的发展需要、一带一路、RCEP等国家政策，中国中产阶级的需求等因素也为跨境并购的发展创造政策基础，从某种程度上来看，中国企业并购热潮正处在方兴未艾的阶段。”张伟华说。目前，中国企业的国际化是不可逆转的趋势，对外投资预计将持续迅速增长。然而，机遇与挑战并存，在“走出去”过程中，中国企业被卷入和并购、投资相关的国际诉讼或仲裁的案件也频现。基于多年的跨境并购实务经验，张伟华从正反等多个角度，以幽默、轻松的语言分析了“保密协议引发的7亿赔偿案例”“国有石油中介使用不当引发数千方美元赔偿案例”“新冠疫情下的58亿美元跨境法律大战案例”等多个案例带来的经验教训，揭示了跨境并购的高风险特征和熟谙国际交易惯例、做好并购交易风险管理的重要性。他认为，目前中资跨境并购纠纷主要存在以下几个特征：一、纠纷案件数量增加，涉及到国有企业、民营企业、财务投资者等多种企业类别类型。二、纠纷对象涵盖范围广泛，几乎包括了外部顾问(包括中介机构)、交易对手方(交易过程交割后)、各利益相关方(例如合作伙伴、政府等)等所有并购交易所能涉及的对象。三、纠纷涉及到交易的各个环节。从保密协议、交易过程到交割以及交易完成后的各环节均有可能出现纠纷的案例。事出必有因。对于以上特点形成的原因，张伟华认为主要有几点原因：一、企业在交易过程管理上存在问题。比如不懂国际惯例（例如串标、关系、顾问费用、合约 、“返钱” 、先高后低等情形）、对尽职调查重视不够、不重视交易合同等。二、企业在中介机构管理上出现问题，无法控制外部顾问也未使用好外部顾问。三、交易期间出现问题，交易期间容易发生融资无法到位、过渡期发现问题等重大变化，导致风险分配发生可能失衡。四、企业在签署交易后想撤出交易或者交割后发现问题等都也会导致企业产生相关的纠纷。另外是收购后在标的国出现纠纷诉讼的问题，由于中国企业以往的国际化以贸易加工等为主，对外并购和直接投资相对较少，尚未真正的全球化，因此在标的国和投资国所面临的争议和合规风险也较少。随着中国企业走向全球，在并购投资国运营公司、兴建厂房、雇佣工人、有商业合作伙伴、和当地利益相关团体有更多深入互动等因素影响，且受到标的所在国相关法律约束，面临的风险因素更多、受到的合规要求也日益增加。
对于解决国际投资问题和跨境项目纠纷，张伟华认为解决的方式基本上包括谈判和解、商业调解、国际仲裁等方式，中国企业在近年来交易过程中所发生的纠纷的常见途径。不同的争议解决方式有各自的优劣，中国交易方需要按照具体的项目情况、交易对手的情况和执行等多种因素放在一起进行考量和选择。并购交易的复杂性和利益方的多样，决定了它天生带有较大的风险。控制并购交易的风险，需要真正的懂行。从交易的架构、对价到实务中的诸多重要条款及其内容都贯穿着相关普通法下规则的商业逻辑，理解跨境交易背后的商业逻辑和风险分配逻辑对于交易风险控制来说，非常的重要。
在境外的投资并购中，我们常说的一句话，叫”企业最大的风险来自于无知“，这句话凸显了我们在全球化过程中，熟知国际规则的重要性。另外，在境外的投资并购交易过程中，企业需要具备良好的判断力，同时也拥有创新的商业思维或者问题解决技巧，才能真正在做对交易、做好交易的同时，把交易的风险把控好。境外投资并购一个不慎，风险是可能大于收益的，甚至可能将公司拖入泥潭。
在海外投资并购的路径上，企业需要有自己的风险控制、风险管理手段和交易的原则。在任何情况下，企业都需要根据不同交易的实际情况，坚持自己所制定的风险管理原则，在“风险可控”的情况下去推进、完成交易。中国企业的跨境并购，从横向对比的角度看，仍然有极大的发展空间，在走向全球的征程上，中国企业需要把握好风险和收益的关系，从中国企业走出去所经历的纠纷诉讼中，获取经验教训，才能行稳致远，真正成为世界级的企业。
分享嘉宾介绍：
张伟华，联合能源集团副总经理兼总法律顾问、国际投资并购专家、国际油气实务专家
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