企业并购是商品经济中资本集中的一种形式，是市场经济发展到一定历史阶段的产物。随着商品经济高速发展，对资本的需求以及对资本集中的需求也就达到了更高的水平，现代意义的企业并购行为也变得更加普遍。企业并购使得优势企业吞并劣势企业，大大提高了社会范围内资源的有效利用率。然而，当前许多企业在实施并购实践中出现诸多问题和后遗症，影响了企业的稳定和发展。

那么，如何防范投资并购法律风险？2021年4月23日，亚太法务联盟联合广东德赛集团有限公司共同举办了第九期法总思享会，探讨投资并购法律风险防范之道。

本次思享会吸引了实务界的多位首席法务官参与，广东德赛集团有限公司法务高级主任曾志娜、惠州市德赛西威汽车电子股份有限公司法务总监林贤伟、金杜律师事务所合伙人胡一舟为大家带来了主题分享。

广东德赛集团有限公司法务高级主任曾志娜首先带来了主题为“国有资产处置实务分享”的发言，她从“国有资产及国企改革”“交易主要流程和解析”“实务案例与关注要点”“绿色通道，退出机制”四个方面展开了分享。

广东德赛集团有限公司法务高级主任——曾志娜

在第一部分的分享中，曾志娜介绍了国有资产范围、国有企业类型及审批层级、国企改革的顶层设计、“1+N”系列指导文件和重点领域等背景。

根据国有资本的战略定位和发展目标，结合不同国有企业在经济社会发展中的作用、现状和发展需要，将国有企业分为商业类和公益类。商业类国有企业按照市场化要求实行商业化运作，以增强国有经济活力、放大国有资本功能、实现国有资产保值增值为主要目标，依法独立自主开展生产经营活动，实现优胜劣汰、有序进退。主业处于充分竞争行业和领域的商业类国有企业，原则上都要实行公司制股份制改革，积极引入其他国有资本或各类非国有资本实现股权多元化，国有资本可以绝对控股、相对控股，也可以参股，并着力推进整体上市。

随后，曾志娜分享了国资交易流程与步骤。据介绍，国有企业产权交易包括股权转让、资产转让和企业增资交易。除具体类型产权交易特点有所差异外，主要交易流程基本相同，包括内部决策、交易审批、审计评估、实施交易、履行交割等具体环节。在这些环节中，均有关键点值得重点考虑与解析。

紧接着，曾志娜从法人治理结构、增资对赌条款、分立重组等多个项目经验，分析了其中的亮点与难点。

据悉，在增资扩股的实务中，关注的重点条款及其设计核心需要考虑以下因素：是否必须以自有资金，不得为募集基金所得等；是否接受联合投资主体；是否接受代持、协议控制；持股比例；董事会席位、管理层安排；是否为一次性支付；原有债务是否由增资完成后按照持股比例承担；是否能作出任何性质的业绩承诺，是否接受对赌条款、兜底条款和股权回购要求；是否办理资产项目评估备案手续、履行了相关国资审批程序；在投资协议签署后是否向交易所申请挂牌转让；投资方是否按约定参与竞标等。   

最后，她提倡高效推进国有“僵尸企业”处置，推动国企高质量发展。在她看来，“僵尸企业”存在数量多、遗留问题复杂、处置难等问题，如何依法依规推动其高效出清，考验政府的执政智慧。为破解“失联商事主体”“僵尸商事主体”等风险隐患问题， 深圳市推出商事登记领域重大制度创新，设立除名制度和依职权注销制度，值得推广与借鉴。

曾志娜的分享让参会嘉宾对国有资产处置相关问题有了更加深刻的理解。随后，惠州市德赛西威汽车电子股份有限公司法务总监林贤伟，从企业境内外投资的角度，分享了他的实务经验。

林贤伟首先介绍了其就职的德赛西威公司的基本情况。据介绍，德赛西威深耕汽车电子领域34年，是国际领先的汽车电子企业之一，致力于成为未来出行变革创领者。公司持续投入和专注于电子化和集成化的产品与技术，聚焦智能座舱、智能驾驶和网联服务三大领域的整合，为全球客户提供安全、舒适、高效的智慧出行解决方案。

惠州市德赛西威汽车电子股份有限公司法务总监——林贤伟

随后，林贤伟结合公司实际情况，分享了境外M&A实务案例。在这一部分的分享中，他介绍了LOI的关注要点、SPA条款及对比表。据介绍，在实务中，LOI的关注要点通常包括目标公司的股权结构、目标公司估值及方法论、时间表、是否独家谈判、交易结构设计及支付对价，以及LOI是否有约束力。

林贤伟还提到了R&W与Covenant区别，R&W中的Material与MAC的关系等实务常见问题，与现场嘉宾探讨。

那么，具体实务中，境内外合资企业项目存在哪些特点？

解答这一问题时，林贤伟介绍了合资项目重点准备工作内容。首先，企业需准备合资公司章程/合资协议谈判。需要充分考虑谈判团队人员和专业能力以及各种业务场景，有效保障企业的整体权益。其次，关于合资企业的管理，需要注意从协同效应最大化的角度考虑，需派遣岗位人员的梳理和储备、建立派遣人员制度、梳理合资公司组织架构的方案；而后是合资公司的选址，选址需综合考虑研发与制造的协同；再次，是合资企业的资金使用规划；同时，需要注意合资企业对合并报表的影响。

分享中，林贤伟从合资企业的结构、业务定义、合资企业技术许可、合资企业的产生方式及初始资本等多个角度分析了合资企业合作模式的主要问题。

随后，林贤伟通过研究收购境外上市公司方案引出了对法务BP思考。他表示，法务BP应在实战中学习，并有较强的目标感与响应速度。在实际工作中，合格的法务BP是一个“多面手”。他不仅需要了解业务，能够顺畅的与业务沟通，并且理解公司商业模式，还需具有独当一面的业务能力与独特的项目魅力。

与前两位分享嘉宾不同，金杜律师事务所合伙人胡一舟从律师的视角看公司在投资项目中的攻与守。

金杜律师事务所合伙人——胡一舟

胡一舟首先介绍了公司作为“投资方”对标的进行尽职调查的关注点并重点介绍了法律尽职调查相关内容。她表示，法律尽职调查的目的是发现法律问题并提出解决方案，以便做出投资决策。法律尽职调查通常会注重历史沿革核查、业务与经营资质核查、主要财产核查、重大债权债务核查等十二个方面。

在历史沿革核查中，通过审阅工商档案资料、访谈控股股东/实际控制人、由控股股东/实际控制人出具书面确认等方式，重点核查以下几个方面的内容：

一是，目标公司历史沿革中是否存在重大产权瑕疵或潜在纠纷；二是，目标公司是否存在严重的出资不实、虚假出资或出资方式不符合法律法规的情形；三是，公司控股股东、实际控制人持有的目标公司股权/股份是否存在重大产权瑕疵或潜在纠纷。比如，存在委托代持情形，历史上受让股权未履行必要的法律程序，历史上受让股权/股份未支付对价，存在严重的出资不实或者虚假出资等情形；四是，关注中资/外资、国有/民营、上市/非上市等主体的区别。

在业务、经营资质核查中，通过审阅目标公司提供的资质文件、抽查重要业务合同、访谈公司业务骨干人员、走访主管部门、通过公开渠道查询等方式，重点核查：目标公司的业务模式、业务流程及主要业务收入来源；目标公司相关资质（业务牌照）的真实性和取得程序的合法性；目标公司是否取得了全部必要的经营资质。

分享中，胡一舟就十二个核查方向的重点核查内容做了一一介绍，并分享了各类调查工具及可调查到的内容，以及如何从资料中发现法律问题的方法。

随后，胡一舟介绍了公司作为“被投资方”的法律风险，包括投资人保护与公司/创始人保护的对抗。

据介绍，在业绩对赌中，主要有净利润、具体项目完成度等几种赌法，需要关注业绩目标是什么、没有完成怎么办、如何补偿等几个问题。

以赌利润为例，实际控制人向投资方承诺：公司2017年度、2018年度和2019年度的业绩目标（“承诺业绩目标”）分别为：经审计的净利润分别不少于人民币【】万元、【】万元、以及【】万元。前述净利润以合并财务报表中扣除非经常性损益后归属于母公司股东净利润，并以具备证券业务资格的会计师事务所出具的专项审计报告为准。

如公司在2017年度、2018年度或2019年度中的任何一个年度，经审计的实际净利润金额未达到承诺业绩目标的，投资方有权要求实际控制人进行股权补偿，实际控制人应当以股权转让的方式向投资方进行补偿。补偿方式可能是现金补偿“当期补偿金额，也可能是股份补偿。

本次思享会，三位嘉宾结合各自的工作实务，带给企业法务官们带来了不同的思考与交流。

总之，无论何种类型与经营规模的企业都应当做好风险预防和控制工作，识别投资并购中的的法律风险，分析风险产生的原因、造成的后果，并采取相应的控制措施，包括尽职调查、设计风险控制方案、债务重整等等，通过这些有效措施确保投资并购顺利完成。了，避免因风险防控实务给企业未来经营管理埋下隐患。