企業並購是商品經濟中資本集中的一種形式，是市場經濟發展到一定曆史階段的產物。隨著商品經濟高速發展，對資本的需求以及對資本集中的需求也就達到了更高的水平，現代意義的企業並購行為也變得更加普遍。企業並購使得優勢企業吞並劣勢企業，大大提高了社會範圍內資源的有效利用率。然而，當前許多企業在實施並購實踐中出現諸多問題和後遺症，影響了企業的穩定和發展。

那麼，如何防範投資並購法律風險？2021年4月23日，亞太法務聯盟聯合廣東德賽集團有限公司共同舉辦了第九期法總思享會，探討投資並購法律風險防範之道。

本次思享會吸引了實務界的多位首席法務官參與，廣東德賽集團有限公司法務高級主任曾志娜、惠州市德賽西威汽車電子股份有限公司法務總監林賢偉、金杜律師事務所合夥人胡一舟為大家帶來了主題分享。

廣東德賽集團有限公司法務高級主任曾志娜首先帶來了主題為“國有資產處置實務分享”的發言，她從“國有資產及國企改革”“交易主要流程和解析”“實務案例與關注要點”“綠色通道，退出機制”四個方面展開了分享。

廣東德賽集團有限公司法務高級主任——曾志娜

在第一部分的分享中，曾志娜介紹了國有資產範圍、國有企業類型及審批層級、國企改革的頂層設計、“1+N”系列指導文件和重點領域等背景。

根據國有資本的戰略定位和發展目標，結合不同國有企業在經濟社會發展中的作用、現狀和發展需要，將國有企業分為商業類和公益類。商業類國有企業按照市場化要求實行商業化運作，以增強國有經濟活力、放大國有資本功能、實現國有資產保值增值為主要目標，依法獨立自主開展生產經營活動，實現優勝劣汰、有序進退。主業處於充分競爭行業和領域的商業類國有企業，原則上都要實行公司制股份制改革，積極引入其他國有資本或各類非國有資本實現股權多元化，國有資本可以絕對控股、相對控股，也可以參股，並著力推進整體上市。

隨後，曾志娜分享了國資交易流程與步驟。據介紹，國有企業產權交易包括股權轉讓、資產轉讓和企業增資交易。除具體類型產權交易特點有所差異外，主要交易流程基本相同，包括內部決策、交易審批、審計評估、實施交易、履行交割等具體環節。在這些環節中，均有關鍵點值得重點考慮與解析。

緊接著，曾志娜從法人治理結構、增資對賭條款、分立重組等多個項目經驗，分析了其中的亮點與難點。

據悉，在增資擴股的實務中，關注的重點條款及其設計核心需要考慮以下因素：是否必須以自有資金，不得為募集基金所得等；是否接受聯合投資主體；是否接受代持、協議控制；持股比例；董事會席位、管理層安排；是否為一次性支付；原有債務是否由增資完成後按照持股比例承擔；是否能作出任何性質的業績承諾，是否接受對賭條款、兜底條款和股權回購要求；是否辦理資產項目評估備案手續、履行了相關國資審批程序；在投資協議簽署後是否向交易所申請掛牌轉讓；投資方是否按約定參與競標等。   

最後，她提倡高效推進國有“僵屍企業”處置，推動國企高質量發展。在她看來，“僵屍企業”存在數量多、遺留問題複雜、處置難等問題，如何依法依規推動其高效出清，考驗政府的執政智慧。為破解“失聯商事主體”“僵屍商事主體”等風險隱患問題， 深圳市推出商事登記領域重大制度創新，設立除名制度和依職權注銷制度，值得推廣與借鑒。

曾志娜的分享讓參會嘉賓對國有資產處置相關問題有了更加深刻的理解。隨後，惠州市德賽西威汽車電子股份有限公司法務總監林賢偉，從企業境內外投資的角度，分享了他的實務經驗。

林賢偉首先介紹了其就職的德賽西威公司的基本情況。據介紹，德賽西威深耕汽車電子領域34年，是國際領先的汽車電子企業之一，致力於成為未來出行變革創領者。公司持續投入和專注於電子化和集成化的產品與技術，聚焦智能座艙、智能駕駛和網聯服務三大領域的整合，為全球客戶提供安全、舒適、高效的智慧出行解決方案。

惠州市德賽西威汽車電子股份有限公司法務總監——林賢偉

隨後，林賢偉結合公司實際情況，分享了境外M&A實務案例。在這一部分的分享中，他介紹了LOI的關注要點、SPA條款及對比表。據介紹，在實務中，LOI的關注要點通常包括目標公司的股權結構、目標公司估值及方法論、時間表、是否獨家談判、交易結構設計及支付對價，以及LOI是否有約束力。

林賢偉還提到了R&W與Covenant區別，R&W中的Material與MAC的關系等實務常見問題，與現場嘉賓探討。

那麼，具體實務中，境內外合資企業項目存在哪些特點？

解答這一問題時，林賢偉介紹了合資項目重點準備工作內容。首先，企業需準備合資公司章程/合資協議談判。需要充分考慮談判團隊人員和專業能力以及各種業務場景，有效保障企業的整體權益。其次，關於合資企業的管理，需要注意從協同效應最大化的角度考慮，需派遣崗位人員的梳理和儲備、建立派遣人員制度、梳理合資公司組織架構的方案；而後是合資公司的選址，選址需綜合考慮研發與制造的協同；再次，是合資企業的資金使用規劃；同時，需要注意合資企業對合並報表的影響。

分享中，林賢偉從合資企業的結構、業務定義、合資企業技術許可、合資企業的產生方式及初始資本等多個角度分析了合資企業合作模式的主要問題。

隨後，林賢偉通過研究收購境外上市公司方案引出了對法務BP思考。他表示，法務BP應在實戰中學習，並有較強的目標感與響應速度。在實際工作中，合格的法務BP是一個“多面手”。他不僅需要了解業務，能夠順暢的與業務溝通，並且理解公司商業模式，還需具有獨當一面的業務能力與獨特的項目魅力。

與前兩位分享嘉賓不同，金杜律師事務所合夥人胡一舟從律師的視角看公司在投資項目中的攻與守。

金杜律師事務所合夥人——胡一舟

胡一舟首先介紹了公司作為“投資方”對標的進行盡職調查的關注點並重點介紹了法律盡職調查相關內容。她表示，法律盡職調查的目的是發現法律問題並提出解決方案，以便做出投資決策。法律盡職調查通常會注重曆史沿革核查、業務與經營資質核查、主要財產核查、重大債權債務核查等十二個方面。

在曆史沿革核查中，通過審閱工商檔案資料、訪談控股股東/實際控制人、由控股股東/實際控制人出具書面確認等方式，重點核查以下幾個方面的內容：

一是，目標公司曆史沿革中是否存在重大產權瑕疵或潛在糾紛；二是，目標公司是否存在嚴重的出資不實、虛假出資或出資方式不符合法律法規的情形；三是，公司控股股東、實際控制人持有的目標公司股權/股份是否存在重大產權瑕疵或潛在糾紛。比如，存在委托代持情形，曆史上受讓股權未履行必要的法律程序，曆史上受讓股權/股份未支付對價，存在嚴重的出資不實或者虛假出資等情形；四是，關注中資/外資、國有/民營、上市/非上市等主體的區別。

在業務、經營資質核查中，通過審閱目標公司提供的資質文件、抽查重要業務合同、訪談公司業務骨幹人員、走訪主管部門、通過公開渠道查詢等方式，重點核查：目標公司的業務模式、業務流程及主要業務收入來源；目標公司相關資質（業務牌照）的真實性和取得程序的合法性；目標公司是否取得了全部必要的經營資質。

分享中，胡一舟就十二個核查方向的重點核查內容做了一一介紹，並分享了各類調查工具及可調查到的內容，以及如何從資料中發現法律問題的方法。

隨後，胡一舟介紹了公司作為“被投資方”的法律風險，包括投資人保護與公司/創始人保護的對抗。

據介紹，在業績對賭中，主要有淨利潤、具體項目完成度等幾種賭法，需要關注業績目標是什麼、沒有完成怎麼辦、如何補償等幾個問題。

以賭利潤為例，實際控制人向投資方承諾：公司2017年度、2018年度和2019年度的業績目標（“承諾業績目標”）分別為：經審計的淨利潤分別不少於人民幣【】萬元、【】萬元、以及【】萬元。前述淨利潤以合並財務報表中扣除非經常性損益後歸屬於母公司股東淨利潤，並以具備證券業務資格的會計師事務所出具的專項審計報告為準。

如公司在2017年度、2018年度或2019年度中的任何一個年度，經審計的實際淨利潤金額未達到承諾業績目標的，投資方有權要求實際控制人進行股權補償，實際控制人應當以股權轉讓的方式向投資方進行補償。補償方式可能是現金補償“當期補償金額，也可能是股份補償。

本次思享會，三位嘉賓結合各自的工作實務，帶給企業法務官們帶來了不同的思考與交流。

總之，無論何種類型與經營規模的企業都應當做好風險預防和控制工作，識別投資並購中的的法律風險，分析風險產生的原因、造成的後果，並采取相應的控制措施，包括盡職調查、設計風險控制方案、債務重整等等，通過這些有效措施確保投資並購順利完成。了，避免因風險防控實務給企業未來經營管理埋下隱患。