股权并购项目法律尽调全流程要点

法律尽职调查，是律师必备工作技能之一。笔者围绕股权并购项目，总结分享已有的实务经验，以期帮助律师快速把握尽职调查的重点与脉络。

掌握基本概念是顺利开展具体工作的一把钥匙。

（一）尽职调查

企业并购项目中，收购方在项目启动前，需要就尽调对象进行全面调查。为了寻求并购交易的决策依据，收购方往往会委托各中介机构对并购对象进行尽职调查。

尽职调查，是指各尽调参与中介机构，通过书面审查、现场勘验、访谈、函证、网络核查等多种方式，对尽调对象进行全方位了解与分析，最终形成书面尽调报告供委托人参考的整个过程。

尽职调查主要分为财务尽调、法律尽调、税务尽调、行业尽调等。法律尽调的核心，是律师根据收集的材料和信息，就尽调对象进行法律层面的分析和评价，从而就项目发现的问题提出法律专业意见及解决方案。对于非法律层面的问题，律师应谨慎作出评价。

（二）目标公司

股权并购项目中，目标公司是收购方拟受让股权的标的公司。目标公司是最主要和直接的尽调对象，同时目标公司的重要关联方，如目标公司的股东、实际控制人及其对外投资的其他企业，都有可能在尽调对象的范围内。

需要明确的是，目标公司是尽调对象的核心，法律尽职调查的所有专业分析，均应主要围绕目标公司而进行。调查其他关联方，最终是为了解和分析目标公司而服务。

（三）尽调基准日

尽调基准日，通俗来讲就是收集尽调的材料、数据所处于的最晚时间节点。例如，基准日为 2022 年 6 月 30 日，在要求企业提供材料时，一般是基准日之前的最新数据信息。而尽调报告日，是指出具报告的日期。基准日与报告日之间存在时间差，而该期间如企业的情况发生重大变化，遵循尽职勤勉的工作原则，该等变化也应在尽调报告中予以披露。

（四）尽调内容

围绕尽调对象，法律尽职调查内容一般包含：企业的基本情况、设立及历史沿革、股权结构、经营业务、主要资产、重大合同与债权债务、劳动用工、税务、诉讼与仲裁等。针对不同类型的企业，可就尽调内容进行调整，例：废钢加工行业，要特别关注企业的环保、税务优惠政策等相关事项。

（五）尽调报告

尽调报告是尽职调查工作的书面成果体现。一般而言，尽调报告由前言、正文、法律风险提示及建议、附件组成。

前言一般包括：尽调背景、尽调对象及范围、简称与定义、尽调法律依据、假设前提、声明等内容。

正文内容包括：尽调内容的分模块表述及相应的法律评价。

法律风险提示及建议包括：就本次并购交易可行性的法律性结论意见，尽调发现的主要问题及法律风险，并结合尽调目的提出相应的解决方案。

附件包括：内容较多不方便直接在正文中体现的表格，例如企业固定资产的清单、出具尽调报告依据的工作底稿。

（六）工作底稿

工作底稿是尽职调查过程中获取的与尽调对象有关的材料，以及各种工作记录的总称。它是律师出具尽调报告的根本依据，如同诉讼案件中的证据材料。从收集材料、整理材料、分析材料、形成报告，可以说，尽调整个工作内容都是围绕着底稿而进行。

工作底稿主要由企业提供的材料和律师外部调查材料组成。企业提供的材料包括：相关材料复印件、出具的确认和承诺函、情况说明等；律师外部调查的材料包括：从第三方获取的材料信息、网络核查记录、访谈笔录等。

接触一项新工作内容，有了模板可以解决一些基本问题，但并非万事大吉。在法律尽职调查中，收集到尽调材料清单、尽调报告等相关模板时，也并非能够帮助真正入门。掌握核心工作思维，有利于我们把握工作重点、有的放矢。尽职调查中应梳理的工作思维，笔者总结如下：

（一）把握客户的需求

企业并购可分为 3 个主要阶段。

第一阶段：

1、项目组根据公司发展规划需要选取确定目标公司；

2、与目标公司初步谈判沟通后，签订意向协议；

3、项目组递交立项报告、审批通过后进入具体并购业务阶段；

第二阶段：各中介机构接受委托开展尽职调查、尽职调查报告反馈公司、审计及评估、定价、公司内部决策、并购协议签署；

第三阶段：办理公司变更登记手续、资金注入。

在尽职调查工作开展工作之前，企业在委托之前已对目标公司进行了较为深入的了解。那么委托律所尽调的目的是什么，这关乎客户的真实需求。通常情况下，客户的需求可以分为两方面：

1、全面了解目标公司的基本情况，减少信息偏差及错误

企业选取并购目标公司时，往往是就一些重要事项调查和了解，而非全面细致的调查。在以往的尽调工作中，我们发现企业老板大多对公司的情况并非真正了解，甚至连注册资本的实缴情况也不清楚。因此，对于目标公司信息的全面收集和分析十分有必要，这有赖于专业中介机构的协助。

2、发现并购交易中的各类风险，予以排除和预防

投资伴随着各种风险，并购交易也不例外。在一家企业从设立到运营的过程中，产生的历史法律问题以及今后可能产生的法律风险，需要借助律师的专业分析和判断。在正式交易前，对法律问题和风险心中有数、做好评估和预防、从而为交易决策提供依据。

（二）找准律师的定位

在了解客户上述基本的委托需求后，律师开展尽调的意义价值就显而易见了。笔者认为，法律尽职调查中，律师的主要定位在于全面梳理目标公司的基本情况，通过风险提示进而协助客户决策。

具体而言，尽调工作的两个维度：一方面，通过审阅材料、现场访谈、网络核查等方式全面核实企业信息；另一方面，就尽调中发现的法律问题，进行风险提示，并提出相应的可行性解决方案。

找准定位后，开展后续的尽调工作将会游刃有余。例如，进场后，除了收集材料，可以和公司负责人多了解目标公司的实际情况，也可以侧面了解企业所处行业的发展情况、公司目前存在的主要问题等等。简而言之，律师尽调工作不能仅仅停留在书面材料审阅，需要穷尽一切方法去了解目标公司。

（三）工作底稿思维

工作底稿是尽职调查工作的重要组成部分。工作底稿思维，最终体现在尽调报告所描述事实有依据、法律分析有依据。

工作底稿思维在具体尽调工作中表现为：

1、尽可能全面收集材料，材料越多，对企业了解越多，发现问题越全面；

2、关注并核实材料的真实性，复印件和原件核对。对于无法取得原件的文件材料要求目标企业在复印件上加盖公章；

3、面对不存在直接书面材料的情况，通过访谈、企业出具情况说明、承诺函等合作方式固定基本事实；

4、对各个部门负责人进行访谈时，可就某项信息进行交叉印证等等。

树立工作底稿思维，有利于开展具体尽调工作，保证尽调工作质量，降低律师的执业风险。

法律尽职调查的目的，在于对目标公司的全部情况，作出法律分析和判断。常规的尽调内容主要包含以下 11 个主题。

（一）公司的基本情况

公司的基本情况，包括目标公司的登记现状和股权信息。登记现状包括名称、法定代表人、住所、注册资本、营业期限、营业状态等信息；股权信息包括公司的股权架构、股权持有人、股权负担。

核查主要材料：现行营业执照、工商档案、国家企业信用信息公示报告、最新一期公司年报。

审查重点：公司是否具备民事主体资格，是否处于有效存续状态；公司股权是否存在质押等权利负担情形。在股权并购项目中，目标公司的股权一系列法律事项，应当是律师予以关注的关键内容。

（二）公司的设立与历史沿革

公司的设立及历史沿革，指目标公司从发起设立、历次变更登记的程序和内容，该部分可以充分反映公司从设立、成长、发展的整个过程。通过对历史变更情况的全面梳理，可以核查公司的重大变化，例如：主要业务变更、历次增资与减资、股权结构及股东变更、实际控制人变更、重大资产变化等。从而帮助我们核查目标公司历次变更是否合法合规，是否存在历史遗留的法律问题。

核查主要材料：工商档案、发起人协议、验资报告、股东决议文件、公司章程、股权转让协议及支付凭证（如有）、重大资产变化相关材料等。全套的工商档案可基本满足该部分尽调内容。

审查重点：公司的设立、变更程序是否符合公司章程、公司法规定；注册资本出资方式是否合法、实缴情况，非货币形式出资股权是否评估；股权权属是否清晰无异议，是否存在代持情况；股权转让是否合法，对价是否支付，税费是否缴纳等。

（三）公司的组织架构及劳动用工

公司组织架构是反映公司治理、部门设置及职能规划的内部运行结构，可以帮助判断目标公司的治理水平高低、职能部门是否完整、公司运行情况是否良好；劳动用工部分主要包括：高管及其他主要管理人员名单、在职员工人数、劳动用工形式、员工工资和社保缴纳等，可以帮助核查公司人力资源基本情况。

核查主要材料：现行公司章程、管理人员名单及简历、职工花名册、劳动合同及劳务协议、工资发放凭证、社保和公积金缴纳凭证等。

审查重点：公司治理架构是否符合章程规定；公司董监高是否具备任职资格；劳动合同是否符合法律规定；是否按时足额支付工资，并缴纳社保和住房公积金；是否存在潜在的劳动用工风险等。

（四）公司的经营业务及资质

公司的经营业务，包括登记经营业务范围、实际主要经营业务、业务模式及主要产品、生产能力及销售盈利情况、竞争对手及合作对象的基本情况。资质证书指公司持有的全部证照，包含营业执照、三标证书、荣誉证书、许可证书等。

核查主要材料：营业执照、证书等，公司提供的有关业务情况的书面说明、主要供应商和客户的名单等。

审查重点：实际经营业务是否符合营业执照范围；主营业务是否取得相关许可、资质证书是否真实有效；主营业务存在何种优势等；企业存在何种竞争优势；所持有证书有效期等。

（五）公司的主要资产

公司主要资产包括：土地使用权、房屋、生产机器设备、车辆、在建工程、知识产权等基本情况。

核查主要材料：资产清单、资产权属证书、建设项目备案审批手续及主要建设合同等。其中，国有土地使用权核查材料主要指成交确认书、出让合同、使用权证、土地出让金支付凭证或缴付收据；房屋核查材料主要指不动产权证书，如自建房产未取得证书的，核查工程规划手续，包括不限于备案手续材料、四书一证、竣工验收报告等；其他固定资产核查采购合同、发票，车辆还应核查行驶证；知识产权核查材料有商标专利等证书。

审查重点：资产权属是否合法，是否存在权属争议和瑕疵；资产是否存在抵押、查封等权利负担情况；工程建设手续是否齐全等。

（六）公司的重大合同、债权、债务

公司的重大合同可分为业务合同、借款合同、担保合同等几类，债权债务一般包括合同类债权债务及其他类债权债务。一般情况下，重大合同与债权债务会放在一个主题中。

核查主要材料：业务合同复印件、履行情况说明及凭证；借款合同及打款凭证；租赁合同；担保、质押、抵押合同及相关登记文件。

审查重点：合同的合法有效性，是否存在潜在的合同纠纷；借款是否存在逾期情形；对外担保、质押、抵押是否合法有效，是否办理相应的登记手续；公司是否存在重大债权债务风险等。

（七）关联交易与同业竞争

关联交易主要包含对目标公司关联方、关联方之间的业务及资金往来情况的调查。同业竞争是指公司的业务与控股股东/实际控制人所投资、任职、控制的其他企业经营业务相同，双方构成直接或间接的业务竞争关系。

核查主要材料：企业控股股东情况、董监高人员情况；本人及其近亲属对外投资、任职、控制的企业名单；关联企业的主要经营业务情况；关联方之间的资金拆借涉及合同、业务合同等、公司的关联交易制度文件。

审查重点：公司的实际控制人与控股股东是否一致；关联交易的必要性、合理性；关联交易是否影响目标公司的业务独立性；是否存在同业竞争情形。判断同业竞争，除了从经营范围方面考虑，同时也需要结合公司实际经营业务、主要客户对象、业务地域范围等多重因素综合判断。

（八）公司的税务

公司税务主要围绕目标公司适用的税种、税率情况，以及近 3 年的纳税情况、税收优惠政策、税务处罚等事项展开调查。

核查主要材料：税务申报材料、完税证明、纳税凭证、税收优惠政策依据文件、实际享受税收优惠情况说明、税务稽查文件等。

审查重点：目标公司执行的税种、税率是否符合法律规定；近三年是否正常纳税，有无偷税、漏税、欠税等情况；税收优惠是否有合法依据等；是否存在税务相关行政处罚。

（九）公司的环保与安全

公司的环保主要包含：环保相关许可、资质证书，建设项目的环保审批及验收，环保执行措施等；安全主要包含：生产过程的安全管理、项目建设的安全评估及审批等。

核查主要材料：排污许可证、建设项目环境影响登记表、环境影响报告表/书、批复及验收文件、环境检测报告；安全评估报告、验收报告。

审查重点：公司是否取得业务经营相关必需的环保、安全类许可；建设项目是否办理了环境影响评价手续、是否取得环保和安全验收报告；是否存在重大行政处罚等。

（十）诉讼、仲裁、行政处罚

该部分包括目标公司未完结或近三年已完结的诉讼、仲裁、行政处罚案件。

核查材料：诉讼、仲裁、行政相关的所有法律文书，可利用裁判文书网、中国执行信息公开网、Alpha数据库、企查查等查询。

审查重点：目标公司是否存在影响诉讼、仲裁、行政处罚情况，是否足以影响正常经营，或影响本次并购交易；是否存在被列为失信人员名单情形；从已完结的诉讼、仲裁、行政处罚侧面判断，目标公司经营行为是否存在不规范违规之处等。

（十一）实际控制人和控股股东

实际控制人，是指虽然不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。控股股东，是持股 50% 以上的股东。一般企业并购时，也会将实际控制人或控股股东列为尽调对象范围。

如实际控制人/控股股东为企业法人，一般尽调范围和目标公司一致，侧重审查与目标公司的关联交易、借款等。核查材料同目标公司的全部材料范围。

如实际控制人/控股股东为自然人，则重点调查其对外投资的同类型企业情况、个人信用、有无列为失信被执行人名单、和目标公司是否存在资金拆解等情况。核查主要材料：个人简历、婚姻状况及近亲属名单、个人及近亲属从事与目标公司同类型的企业名单、个人征信报告等。

法律尽职调查的常规流程，大致按照工作阶段的时间顺序（部分可灵活调整），总结为以下 8 个主要步骤：

（一）接收委托，初步了解尽调对象信息

在正式接受委托后，可先通过国家企业信用信息公示平台、企查查等网站、尽调公司网站（如有），对尽调对象的基本信息先做初步了解。就外部核查发现的问题，可以在现场尽调时进一步予以确认。

在了解尽调对象基本主体信息后，也可先初步了相关行业信息。通过查阅整个行业的研究报告，学习该类型企业所处大背景，包括政策背景、市场构成以及一些前沿信息。一方面，加深对尽调对象的宏观认知，提升自我学习的能力；另一方面，可以有效推进后续的尽调工作。例如，初次和目标公司的老板或主要负责人交流时，有一些共同话题，无形中会拉近距离，有利于工作开展。

（二）制作发送尽调材料清单

在正式进入现场尽调之前，委托方项目组一般会建立相关工作沟通群。此时律师应当完成制作和发送尽调材料清单的工作，方便企业开始准备材料。

尽调材料清单一般采用固定的模板即可，视尽调对象的情况，做个性化调整。尽调清单建议采用表格形式，针对不同主体的尽调内容，详细列明需要的尽调材料。并提供“本次提供、待提供、不适用、备注”等选项。根据材料提供情况，相应标注打钩，以便于后期核查。

（三）收集与核对尽调材料

尽调材料清单发出之后，正式现场尽调之前，律师可先与对接负责人沟通材料准备情况，要求企业提供已准备好的电子版尽调材料，从而开展初步核查工作。现场尽调过程中，全面收集与核对材料，同步整理问题和补充材料清单。现场尽调完成后，也要保持与企业对接负责人的联系，随时沟通尽调材料的准备和补充的情况。

（四）现场尽调

现场尽调需律师本人到达尽调对象的实际经营地，时间周期一般在 5 天左右，主要工作内容可大致分为 3 类：

1、收集与核查尽调材料

进场第一天，可先与企业就尽调材料清单内容进行解释和说明。就企业已准备的尽调材料与原件进行核对，无原件的要求企业在复印件上加盖公章。同时，要求企业安排人员陪同律师前往工商部门调取档案材料。

2、现场访谈

现场访谈对象主要是企业的相关负责人。一般而言，访谈对象应涵盖企业实际控制人、法定代表人、财务负责人、人事负责人、法务、业务部负责人等，具体以企业设置的部门架构为准。

正式访谈前，应制作访谈提纲，先发送给访谈对象。具体访谈时，可视情况调整问题。访谈时须做好记录，形成书面访谈笔录，待访谈对象确认内容无误后签字。

除了解尽调对象的基本情况之外，现场访谈也可解决部分非常规问题，对于一些无法用书面材料反映的事实和信息，也可在现场访谈尽调对象相关负责人时进行提问。

现场访谈，可通过不同访谈对象的回答，交叉验证信息的真实性，与此同时，也能够帮助律师发现企业存在的隐藏问题。

3、实地考察

如尽调对象有生产加工基地，现场实地考察则必不可少。一方面，实地走访可以直观了解企业基地的情况，包括土地、房屋、车间、设备、生产线、存货、环境等大致信息；另一方面，可以深入了解企业的生产工艺、技术，以及产品的生产流程，加深对企业主营业务模式和主要产品的理解。

（五）网络核查

网络核查的主要目的，一是为了印证企业提供的材料的真实性、有效性；二是为了查缺补漏，防止企业忽略或隐藏部分材料和信息。在此推荐一个尽职调查必备网站：http://www.oslaw.net/

（六）与其他中介机构沟通

在整个尽调过程中，律师需和其他尽调中介机构（财务、审计、评估、环保和安评）保持积极沟通。其中，法律尽职调查与财务尽职调查的尽调内容存在相似之处，在尽调中如发现问题，律师可与会计师相互讨论，以避免出现数据和结论重大偏差的情况发生。

（七）撰写尽调报告

在尽调材料收集的过程中，即可开始撰写尽调报告。一般应在尽调工作安排时间内，向委托人提交初稿。待委托人反馈意见后，结合补充材料，修改报告，形成终稿。

就尽调报告格式上，总结 3 个经验分享大家：

1、为便于查阅，搭框架时应首先设置每个层级标题格式。一般建议设置到 3 级标题。每一级标题缩进也进行区分。

2、善用表格，对于部分尽调内容，例如名单类、统计类的内容，采用表格形式更为直观简洁。如表格内容较多，占用篇幅大，建议作为报告附件展示。

3、重要内容，可加粗表示。尽调报告中涉及的律师特别提示、法律评价、特殊事项、补充解释内容，可采用加粗字体，重点标识。

就如何具体撰写尽调报告的内容，本文不在此予以详细论述。初次撰写报告的律师，建议多搜集尽调报告的模板，根据不同企业的尽调内容可进行调整，不断模仿学习，形成有自我风格的写作方法。

（八）制作工作底稿

工作底稿包含整个尽调过程中，企业提供的材料以及律师的工作记录。就一般非监管需要的工作底稿，可参照尽调报告内容引用尽调材料的顺序，制作底稿目录。目录制作完毕后，整理排序对应电子版材料，形成完整的电子版底稿。

以上为笔者关于股权并购类项目法律尽职调查业务的实务总结，供各位参考。如有不妥之处，欢迎批评指正。