股權並購項目法律盡調全流程要點

法律盡職調查，是律師必備工作技能之一。筆者圍繞股權並購項目，總結分享已有的實務經驗，以期幫助律師快速把握盡職調查的重點與脈絡。

掌握基本概念是順利開展具體工作的一把鑰匙。

（一）盡職調查

企業並購項目中，收購方在項目啟動前，需要就盡調對象進行全面調查。為了尋求並購交易的決策依據，收購方往往會委托各中介機構對並購對象進行盡職調查。

盡職調查，是指各盡調參與中介機構，通過書面審查、現場勘驗、訪談、函證、網絡核查等多種方式，對盡調對象進行全方位了解與分析，最終形成書面盡調報告供委托人參考的整個過程。

盡職調查主要分為財務盡調、法律盡調、稅務盡調、行業盡調等。法律盡調的核心，是律師根據收集的材料和信息，就盡調對象進行法律層面的分析和評價，從而就項目發現的問題提出法律專業意見及解決方案。對於非法律層面的問題，律師應謹慎作出評價。

（二）目標公司

股權並購項目中，目標公司是收購方擬受讓股權的標的公司。目標公司是最主要和直接的盡調對象，同時目標公司的重要關聯方，如目標公司的股東、實際控制人及其對外投資的其他企業，都有可能在盡調對象的範圍內。

需要明確的是，目標公司是盡調對象的核心，法律盡職調查的所有專業分析，均應主要圍繞目標公司而進行。調查其他關聯方，最終是為了解和分析目標公司而服務。

（三）盡調基準日

盡調基準日，通俗來講就是收集盡調的材料、數據所處於的最晚時間節點。例如，基準日為 2022 年 6 月 30 日，在要求企業提供材料時，一般是基準日之前的最新數據信息。而盡調報告日，是指出具報告的日期。基準日與報告日之間存在時間差，而該期間如企業的情況發生重大變化，遵循盡職勤勉的工作原則，該等變化也應在盡調報告中予以披露。

（四）盡調內容

圍繞盡調對象，法律盡職調查內容一般包含：企業的基本情況、設立及曆史沿革、股權結構、經營業務、主要資產、重大合同與債權債務、勞動用工、稅務、訴訟與仲裁等。針對不同類型的企業，可就盡調內容進行調整，例：廢鋼加工行業，要特別關注企業的環保、稅務優惠政策等相關事項。

（五）盡調報告

盡調報告是盡職調查工作的書面成果體現。一般而言，盡調報告由前言、正文、法律風險提示及建議、附件組成。

前言一般包括：盡調背景、盡調對象及範圍、簡稱與定義、盡調法律依據、假設前提、聲明等內容。

正文內容包括：盡調內容的分模塊表述及相應的法律評價。

法律風險提示及建議包括：就本次並購交易可行性的法律性結論意見，盡調發現的主要問題及法律風險，並結合盡調目的提出相應的解決方案。

附件包括：內容較多不方便直接在正文中體現的表格，例如企業固定資產的清單、出具盡調報告依據的工作底稿。

（六）工作底稿

工作底稿是盡職調查過程中獲取的與盡調對象有關的材料，以及各種工作記錄的總稱。它是律師出具盡調報告的根本依據，如同訴訟案件中的證據材料。從收集材料、整理材料、分析材料、形成報告，可以說，盡調整個工作內容都是圍繞著底稿而進行。

工作底稿主要由企業提供的材料和律師外部調查材料組成。企業提供的材料包括：相關材料複印件、出具的確認和承諾函、情況說明等；律師外部調查的材料包括：從第三方獲取的材料信息、網絡核查記錄、訪談筆錄等。

接觸一項新工作內容，有了模板可以解決一些基本問題，但並非萬事大吉。在法律盡職調查中，收集到盡調材料清單、盡調報告等相關模板時，也並非能夠幫助真正入門。掌握核心工作思維，有利於我們把握工作重點、有的放矢。盡職調查中應梳理的工作思維，筆者總結如下：

（一）把握客戶的需求

企業並購可分為 3 個主要階段。

第一階段：

1、項目組根據公司發展規劃需要選取確定目標公司；

2、與目標公司初步談判溝通後，簽訂意向協議；

3、項目組遞交立項報告、審批通過後進入具體並購業務階段；

第二階段：各中介機構接受委托開展盡職調查、盡職調查報告反馈公司、審計及評估、定價、公司內部決策、並購協議簽署；

第三階段：辦理公司變更登記手續、資金注入。

在盡職調查工作開展工作之前，企業在委托之前已對目標公司進行了較為深入的了解。那麼委托律所盡調的目的是什麼，這關乎客戶的真實需求。通常情況下，客戶的需求可以分為兩方面：

1、全面了解目標公司的基本情況，減少信息偏差及錯誤

企業選取並購目標公司時，往往是就一些重要事項調查和了解，而非全面細致的調查。在以往的盡調工作中，我們發現企業老板大多對公司的情況並非真正了解，甚至連注冊資本的實繳情況也不清楚。因此，對於目標公司信息的全面收集和分析十分有必要，這有賴於專業中介機構的協助。

2、發現並購交易中的各類風險，予以排除和預防

投資伴隨著各種風險，並購交易也不例外。在一家企業從設立到運營的過程中，產生的曆史法律問題以及今後可能產生的法律風險，需要借助律師的專業分析和判斷。在正式交易前，對法律問題和風險心中有數、做好評估和預防、從而為交易決策提供依據。

（二）找準律師的定位

在了解客戶上述基本的委托需求後，律師開展盡調的意義價值就顯而易見了。筆者認為，法律盡職調查中，律師的主要定位在於全面梳理目標公司的基本情況，通過風險提示進而協助客戶決策。

具體而言，盡調工作的兩個維度：一方面，通過審閱材料、現場訪談、網絡核查等方式全面核實企業信息；另一方面，就盡調中發現的法律問題，進行風險提示，並提出相應的可行性解決方案。

找準定位後，開展後續的盡調工作將會遊刃有餘。例如，進場後，除了收集材料，可以和公司負責人多了解目標公司的實際情況，也可以側面了解企業所處行業的發展情況、公司目前存在的主要問題等等。簡而言之，律師盡調工作不能僅僅停留在書面材料審閱，需要窮盡一切方法去了解目標公司。

（三）工作底稿思維

工作底稿是盡職調查工作的重要組成部分。工作底稿思維，最終體現在盡調報告所描述事實有依據、法律分析有依據。

工作底稿思維在具體盡調工作中表現為：

1、盡可能全面收集材料，材料越多，對企業了解越多，發現問題越全面；

2、關注並核實材料的真實性，複印件和原件核對。對於無法取得原件的文件材料要求目標企業在複印件上加蓋公章；

3、面對不存在直接書面材料的情況，通過訪談、企業出具情況說明、承諾函等合作方式固定基本事實；

4、對各個部門負責人進行訪談時，可就某項信息進行交叉印證等等。

樹立工作底稿思維，有利於開展具體盡調工作，保證盡調工作質量，降低律師的執業風險。

法律盡職調查的目的，在於對目標公司的全部情況，作出法律分析和判斷。常規的盡調內容主要包含以下 11 個主題。

（一）公司的基本情況

公司的基本情況，包括目標公司的登記現狀和股權信息。登記現狀包括名稱、法定代表人、住所、注冊資本、營業期限、營業狀態等信息；股權信息包括公司的股權架構、股權持有人、股權負擔。

核查主要材料：現行營業執照、工商檔案、國家企業信用信息公示報告、最新一期公司年報。

審查重點：公司是否具備民事主體資格，是否處於有效存續狀態；公司股權是否存在質押等權利負擔情形。在股權並購項目中，目標公司的股權一系列法律事項，應當是律師予以關注的關鍵內容。

（二）公司的設立與曆史沿革

公司的設立及曆史沿革，指目標公司從發起設立、曆次變更登記的程序和內容，該部分可以充分反映公司從設立、成長、發展的整個過程。通過對曆史變更情況的全面梳理，可以核查公司的重大變化，例如：主要業務變更、曆次增資與減資、股權結構及股東變更、實際控制人變更、重大資產變化等。從而幫助我們核查目標公司曆次變更是否合法合規，是否存在曆史遺留的法律問題。

核查主要材料：工商檔案、發起人協議、驗資報告、股東決議文件、公司章程、股權轉讓協議及支付憑證（如有）、重大資產變化相關材料等。全套的工商檔案可基本滿足該部分盡調內容。

審查重點：公司的設立、變更程序是否符合公司章程、公司法規定；注冊資本出資方式是否合法、實繳情況，非貨幣形式出資股權是否評估；股權權屬是否清晰無異議，是否存在代持情況；股權轉讓是否合法，對價是否支付，稅費是否繳納等。

（三）公司的組織架構及勞動用工

公司組織架構是反映公司治理、部門設置及職能規劃的內部運行結構，可以幫助判斷目標公司的治理水平高低、職能部門是否完整、公司運行情況是否良好；勞動用工部分主要包括：高管及其他主要管理人員名單、在職員工人數、勞動用工形式、員工工資和社保繳納等，可以幫助核查公司人力資源基本情況。

核查主要材料：現行公司章程、管理人員名單及簡曆、職工花名冊、勞動合同及勞務協議、工資發放憑證、社保和公積金繳納憑證等。

審查重點：公司治理架構是否符合章程規定；公司董監高是否具備任職資格；勞動合同是否符合法律規定；是否按時足額支付工資，並繳納社保和住房公積金；是否存在潛在的勞動用工風險等。

（四）公司的經營業務及資質

公司的經營業務，包括登記經營業務範圍、實際主要經營業務、業務模式及主要產品、生產能力及銷售盈利情況、競爭對手及合作對象的基本情況。資質證書指公司持有的全部證照，包含營業執照、三標證書、榮譽證書、許可證書等。

核查主要材料：營業執照、證書等，公司提供的有關業務情況的書面說明、主要供應商和客戶的名單等。

審查重點：實際經營業務是否符合營業執照範圍；主營業務是否取得相關許可、資質證書是否真實有效；主營業務存在何種優勢等；企業存在何種競爭優勢；所持有證書有效期等。

（五）公司的主要資產

公司主要資產包括：土地使用權、房屋、生產機器設備、車輛、在建工程、知識產權等基本情況。

核查主要材料：資產清單、資產權屬證書、建設項目備案審批手續及主要建設合同等。其中，國有土地使用權核查材料主要指成交確認書、出讓合同、使用權證、土地出讓金支付憑證或繳付收據；房屋核查材料主要指不動產權證書，如自建房產未取得證書的，核查工程規劃手續，包括不限於備案手續材料、四書一證、竣工驗收報告等；其他固定資產核查采購合同、發票，車輛還應核查行駛證；知識產權核查材料有商標專利等證書。

審查重點：資產權屬是否合法，是否存在權屬爭議和瑕疵；資產是否存在抵押、查封等權利負擔情況；工程建設手續是否齊全等。

（六）公司的重大合同、債權、債務

公司的重大合同可分為業務合同、借款合同、擔保合同等幾類，債權債務一般包括合同類債權債務及其他類債權債務。一般情況下，重大合同與債權債務會放在一個主題中。

核查主要材料：業務合同複印件、履行情況說明及憑證；借款合同及打款憑證；租賃合同；擔保、質押、抵押合同及相關登記文件。

審查重點：合同的合法有效性，是否存在潛在的合同糾紛；借款是否存在逾期情形；對外擔保、質押、抵押是否合法有效，是否辦理相應的登記手續；公司是否存在重大債權債務風險等。

（七）關聯交易與同業競爭

關聯交易主要包含對目標公司關聯方、關聯方之間的業務及資金往來情況的調查。同業競爭是指公司的業務與控股股東/實際控制人所投資、任職、控制的其他企業經營業務相同，雙方構成直接或間接的業務競爭關系。

核查主要材料：企業控股股東情況、董監高人員情況；本人及其近親屬對外投資、任職、控制的企業名單；關聯企業的主要經營業務情況；關聯方之間的資金拆借涉及合同、業務合同等、公司的關聯交易制度文件。

審查重點：公司的實際控制人與控股股東是否一致；關聯交易的必要性、合理性；關聯交易是否影響目標公司的業務獨立性；是否存在同業競爭情形。判斷同業競爭，除了從經營範圍方面考慮，同時也需要結合公司實際經營業務、主要客戶對象、業務地域範圍等多重因素綜合判斷。

（八）公司的稅務

公司稅務主要圍繞目標公司適用的稅種、稅率情況，以及近 3 年的納稅情況、稅收優惠政策、稅務處罰等事項展開調查。

核查主要材料：稅務申報材料、完稅證明、納稅憑證、稅收優惠政策依據文件、實際享受稅收優惠情況說明、稅務稽查文件等。

審查重點：目標公司執行的稅種、稅率是否符合法律規定；近三年是否正常納稅，有無偷稅、漏稅、欠稅等情況；稅收優惠是否有合法依據等；是否存在稅務相關行政處罰。

（九）公司的環保與安全

公司的環保主要包含：環保相關許可、資質證書，建設項目的環保審批及驗收，環保執行措施等；安全主要包含：生產過程的安全管理、項目建設的安全評估及審批等。

核查主要材料：排汙許可證、建設項目環境影響登記表、環境影響報告表/書、批複及驗收文件、環境檢測報告；安全評估報告、驗收報告。

審查重點：公司是否取得業務經營相關必需的環保、安全類許可；建設項目是否辦理了環境影響評價手續、是否取得環保和安全驗收報告；是否存在重大行政處罰等。

（十）訴訟、仲裁、行政處罰

該部分包括目標公司未完結或近三年已完結的訴訟、仲裁、行政處罰案件。

核查材料：訴訟、仲裁、行政相關的所有法律文書，可利用裁判文書網、中國執行信息公開網、Alpha數據庫、企查查等查詢。

審查重點：目標公司是否存在影響訴訟、仲裁、行政處罰情況，是否足以影響正常經營，或影響本次並購交易；是否存在被列為失信人員名單情形；從已完結的訴訟、仲裁、行政處罰側面判斷，目標公司經營行為是否存在不規範違規之處等。

（十一）實際控制人和控股股東

實際控制人，是指雖然不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。控股股東，是持股 50% 以上的股東。一般企業並購時，也會將實際控制人或控股股東列為盡調對象範圍。

如實際控制人/控股股東為企業法人，一般盡調範圍和目標公司一致，側重審查與目標公司的關聯交易、借款等。核查材料同目標公司的全部材料範圍。

如實際控制人/控股股東為自然人，則重點調查其對外投資的同類型企業情況、個人信用、有無列為失信被執行人名單、和目標公司是否存在資金拆解等情況。核查主要材料：個人簡曆、婚姻狀況及近親屬名單、個人及近親屬從事與目標公司同類型的企業名單、個人征信報告等。

法律盡職調查的常規流程，大致按照工作階段的時間順序（部分可靈活調整），總結為以下 8 個主要步驟：

（一）接收委托，初步了解盡調對象信息

在正式接受委托後，可先通過國家企業信用信息公示平臺、企查查等網站、盡調公司網站（如有），對盡調對象的基本信息先做初步了解。就外部核查發現的問題，可以在現場盡調時進一步予以確認。

在了解盡調對象基本主體信息後，也可先初步了相關行業信息。通過查閱整個行業的研究報告，學習該類型企業所處大背景，包括政策背景、市場構成以及一些前沿信息。一方面，加深對盡調對象的宏觀認知，提升自我學習的能力；另一方面，可以有效推進後續的盡調工作。例如，初次和目標公司的老板或主要負責人交流時，有一些共同話題，無形中會拉近距離，有利於工作開展。

（二）制作發送盡調材料清單

在正式進入現場盡調之前，委托方項目組一般會建立相關工作溝通群。此時律師應當完成制作和發送盡調材料清單的工作，方便企業開始準備材料。

盡調材料清單一般采用固定的模板即可，視盡調對象的情況，做個性化調整。盡調清單建議采用表格形式，針對不同主體的盡調內容，詳細列明需要的盡調材料。並提供“本次提供、待提供、不適用、備注”等選項。根據材料提供情況，相應標注打鉤，以便於後期核查。

（三）收集與核對盡調材料

盡調材料清單發出之後，正式現場盡調之前，律師可先與對接負責人溝通材料準備情況，要求企業提供已準備好的電子版盡調材料，從而開展初步核查工作。現場盡調過程中，全面收集與核對材料，同步整理問題和補充材料清單。現場盡調完成後，也要保持與企業對接負責人的聯系，隨時溝通盡調材料的準備和補充的情況。

（四）現場盡調

現場盡調需律師本人到達盡調對象的實際經營地，時間周期一般在 5 天左右，主要工作內容可大致分為 3 類：

1、收集與核查盡調材料

進場第一天，可先與企業就盡調材料清單內容進行解釋和說明。就企業已準備的盡調材料與原件進行核對，無原件的要求企業在複印件上加蓋公章。同時，要求企業安排人員陪同律師前往工商部門調取檔案材料。

2、現場訪談

現場訪談對象主要是企業的相關負責人。一般而言，訪談對象應涵蓋企業實際控制人、法定代表人、財務負責人、人事負責人、法務、業務部負責人等，具體以企業設置的部門架構為準。

正式訪談前，應制作訪談提綱，先發送給訪談對象。具體訪談時，可視情況調整問題。訪談時須做好記錄，形成書面訪談筆錄，待訪談對象確認內容無誤後簽字。

除了解盡調對象的基本情況之外，現場訪談也可解決部分非常規問題，對於一些無法用書面材料反映的事實和信息，也可在現場訪談盡調對象相關負責人時進行提問。

現場訪談，可通過不同訪談對象的回答，交叉驗證信息的真實性，與此同時，也能夠幫助律師發現企業存在的隱藏問題。

3、實地考察

如盡調對象有生產加工基地，現場實地考察則必不可少。一方面，實地走訪可以直觀了解企業基地的情況，包括土地、房屋、車間、設備、生產線、存貨、環境等大致信息；另一方面，可以深入了解企業的生產工藝、技術，以及產品的生產流程，加深對企業主營業務模式和主要產品的理解。

（五）網絡核查

網絡核查的主要目的，一是為了印證企業提供的材料的真實性、有效性；二是為了查缺補漏，防止企業忽略或隱藏部分材料和信息。在此推薦一個盡職調查必備網站：http://www.oslaw.net/

（六）與其他中介機構溝通

在整個盡調過程中，律師需和其他盡調中介機構（財務、審計、評估、環保和安評）保持積極溝通。其中，法律盡職調查與財務盡職調查的盡調內容存在相似之處，在盡調中如發現問題，律師可與會計師相互討論，以避免出現數據和結論重大偏差的情況發生。

（七）撰寫盡調報告

在盡調材料收集的過程中，即可開始撰寫盡調報告。一般應在盡調工作安排時間內，向委托人提交初稿。待委托人反馈意見後，結合補充材料，修改報告，形成終稿。

就盡調報告格式上，總結 3 個經驗分享大家：

1、為便於查閱，搭框架時應首先設置每個層級標題格式。一般建議設置到 3 級標題。每一級標題縮進也進行區分。

2、善用表格，對於部分盡調內容，例如名單類、統計類的內容，采用表格形式更為直觀簡潔。如表格內容較多，占用篇幅大，建議作為報告附件展示。

3、重要內容，可加粗表示。盡調報告中涉及的律師特別提示、法律評價、特殊事項、補充解釋內容，可采用加粗字體，重點標識。

就如何具體撰寫盡調報告的內容，本文不在此予以詳細論述。初次撰寫報告的律師，建議多搜集盡調報告的模板，根據不同企業的盡調內容可進行調整，不斷模仿學習，形成有自我風格的寫作方法。

（八）制作工作底稿

工作底稿包含整個盡調過程中，企業提供的材料以及律師的工作記錄。就一般非監管需要的工作底稿，可參照盡調報告內容引用盡調材料的順序，制作底稿目錄。目錄制作完畢後，整理排序對應電子版材料，形成完整的電子版底稿。

以上為筆者關於股權並購類項目法律盡職調查業務的實務總結，供各位參考。如有不妥之處，歡迎批評指正。