盡調工作之法務小心得

法律盡職調查是指在公司並購、證券發行、融資及對外投資等重大活動中對目標公司及其關聯企業、並購對象或者發行人的主體設立及合法存續、企業資質、資產和負債、對外擔保、重大合同、關聯系、納稅情況、環保及勞動關系等方面進行的一系列資料、信息收集及法律問題的調查。企業法務人員參與盡職調查為其重要工作內容，本文將從關注角度、基本原則、工作流程幾個方面進行分享。

一、盡職調查的關注重點

開展盡職調查重點關注以下幾個角度：主體可行性；客體可行性；主觀可行性；客觀可行性。

二、盡職調查基本原則

基本原則一：全面原則

調查的內容要全面、調查的資料要收集齊全。

（1）就企業組織而言：風險投資法律盡職調查涉及企業的沿革、合法性、股東的構成與變更、內部治理結構、下屬機構以及關聯企業等；

（2）就企業權利而言：涉及企業的所有權、用益物權、擔保物權、知識產權及債權等；

（3）就企業義務而言：涉及銀行貸款、借款、或有負債、正在進行或者面臨的訴訟、仲裁或行政處罰以及稅收等；

（4）就勞動人事而言：涉及所有關鍵雇員的勞動合同的年限、競業禁止、是否存在與原單位未了的糾紛；

（5）就股東而言：股東是否從事與被投資企業的類似業務、其是否涉及重大的訴訟、仲裁或者行政處罰、其股權是否被質押等。

基本原則二：嚴格保密原則

企業盡調開展前，應與對方簽訂《保密協議》，明確保密範圍、時間等重要事項。企業應與參與盡職調查成員簽署《保密協議》並積極宣導各成員的保密意識。

基本原則三：合理審慎原則

法務人員參與企業盡職調查項目，應做到合理審慎，在進行盡職調查的時候,如同一個謹慎的人在管理自己的財產一樣盡職盡責，這是企業法務人員參與盡職調查項目的最基本的底線原則。

基本原則四：明確目標  抓住重點

針對不同的企業，法律盡職調查應該有所側重。企業背景不同，同樣要求調查的重點就不同。

第一、處於不同發展期的企業的調查重點不同。風險資本的投資對象可以分為種子期、創業期、成長期和成熟期，因此不同時期的投資對象的盡職調查應該不同。就種子期的企業而言，因為其法律關系十分簡單，所以重點應集中於其創業團隊、知識產權等領域；而對於比較成熟的企業，尤其是Pre -IPO項目，因為其成立時間相對較長，其牽涉的法律關系更加複雜，隱藏的風險點也就更多，因此就應該全面調查，但重點是應比照擬上市地的上市規則開展調查。

第二、企業設立之初即為股份制企業的，其股權結構相對清晰，因此其重點應集中於公司治理結構；對於那些改制為股份公司的企業，改制是否規範、改制文件是否齊全、相關利益主體的利益是否已經妥善解決則是必須關注的；而對於民營企業，則要重點關注其內部制度的規範性、公司的股權架構、公司與自然人之間的借貸、關聯交易等因素。

第三、行業不同也決定了風險投資法律盡職調查的不同。對於高科技領域企業而言，知識產權是決定企業發展的核心問題。若知識產權歸屬不清或者存在權屬爭議，則可能導致整個企業的核心競爭力缺失，甚至連企業存在的基礎也將喪失。

基本原則五：橫向比較原則

企業法務人員協同盡調參與人員對同行業的國內外企業發展情況，尤其是結合該行業已上市公司在證券市場上的表現進行比較分析，才能更好的發現目標企業的投資價值。

基本原則六：獨立判斷原則

企業法務人員能夠獨立地進行盡職調查並作出自己的專業判斷。

三、盡職調查工作流程

一、簽署意向書/保密協議

在此階段，會初定以下方面信息：1）初步設定交易架構；2）界定所需披露文件範圍；3）商定信息使用機制辦法；4）月度保密範圍、保密措施等。

二、出具盡調文件清單

主要關注幾個重點方面：1）交易背景信息；2）文件收集及提供方及具體方式；3）列明文件具體名稱；4）確保涵蓋所需的全部資料。

三、赴現場盡職調查

重點工作關注：1）文件收集審閱摘錄；2）現場實地調查，多聽多看多觀察。3）管理層訪談，謹慎仔細甄別管理層真實意思。

四、赴相關部門進行獨立調查

重點關注：1）工商登記調查；2）不動產調查；3）無形資產調查；4）涉訴涉裁情況調查。

五、出具主要的法律問題清單

根據盡調情況出具主要的法律問題清單，將相關法律風險向管理層進行充分披露，建議采取的風險控制方式，調整初定的交易方案。

六、出具盡調報告

法務人員協同相關部門根據盡調情況，出具盡調報告，匯總法律調查事實，為管理層商業決策提供法律建議。

七、整理盡調資料並完整歸檔

盡調90%的工作就是在“資料與清單的核對和整理”中不斷循環往複。對於企業法務人員來說，資料清單就像是我們手中的槍一樣，要對它非常熟悉：不僅要熟悉資料清單的內容，而且要熟悉資料的準備過程；哪些資料由哪個部門準備，從哪個系統導出，應該是什麼樣子的；熟悉每一份資料在企業準備的過程中所可能出現的問題，指導應對的措施和方法；哪些資料要求可以打折，哪些資料要堅持標準；哪些資料在缺失的情況，可以通過哪種方式去補償。

盡調完成後，對於收集的資料、存檔的底稿應整理並完整歸檔。

小貼士

1、企業法務人員應當尊重客觀事實並依據法律。

2、企業法務人員在盡職調查中盡到勤勉盡責義務之後，如果不能發表肯定性的意見，就應當發表否定性或保留意見，並說明相應的理由、法律依據及對交易可能的影響。

3、企業法務人員在盡職調查中應窮盡全部細節。比如在調查知識產權時，不但要調查權屬，還要調查類型及期限等。

4、應該圍繞交易活動需要的問題進行重點核查。比如新三板重點關注的問題，是否曾經做過股權的轉讓或存在國有股權是否掛牌等。比如高新企業，就要重點關注知識產權的權屬、保護，期限及年費繳納等。比如涉及到特殊行業，就要注意審查資質是否有效等問題。比如環保類企業，就要重點關注環保審批及是否存在汙染等情況。

5、盡職調查的目的是為了充分了解目標公司/目標項目，因此充分的溝通非常必要。