尽调工作之法务小心得

法律尽职调查是指在公司并购、证券发行、融资及对外投资等重大活动中对目标公司及其关联企业、并购对象或者发行人的主体设立及合法存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联系、纳税情况、环保及劳动关系等方面进行的一系列资料、信息收集及法律问题的调查。企业法务人员参与尽职调查为其重要工作内容，本文将从关注角度、基本原则、工作流程几个方面进行分享。

一、尽职调查的关注重点

开展尽职调查重点关注以下几个角度：主体可行性；客体可行性；主观可行性；客观可行性。

二、尽职调查基本原则

基本原则一：全面原则

调查的内容要全面、调查的资料要收集齐全。

（1）就企业组织而言：风险投资法律尽职调查涉及企业的沿革、合法性、股东的构成与变更、内部治理结构、下属机构以及关联企业等；

（2）就企业权利而言：涉及企业的所有权、用益物权、担保物权、知识产权及债权等；

（3）就企业义务而言：涉及银行贷款、借款、或有负债、正在进行或者面临的诉讼、仲裁或行政处罚以及税收等；

（4）就劳动人事而言：涉及所有关键雇员的劳动合同的年限、竞业禁止、是否存在与原单位未了的纠纷；

（5）就股东而言：股东是否从事与被投资企业的类似业务、其是否涉及重大的诉讼、仲裁或者行政处罚、其股权是否被质押等。

基本原则二：严格保密原则

企业尽调开展前，应与对方签订《保密协议》，明确保密范围、时间等重要事项。企业应与参与尽职调查成员签署《保密协议》并积极宣导各成员的保密意识。

基本原则三：合理审慎原则

法务人员参与企业尽职调查项目，应做到合理审慎，在进行尽职调查的时候,如同一个谨慎的人在管理自己的财产一样尽职尽责，这是企业法务人员参与尽职调查项目的最基本的底线原则。

基本原则四：明确目标  抓住重点

针对不同的企业，法律尽职调查应该有所侧重。企业背景不同，同样要求调查的重点就不同。

第一、处于不同发展期的企业的调查重点不同。风险资本的投资对象可以分为种子期、创业期、成长期和成熟期，因此不同时期的投资对象的尽职调查应该不同。就种子期的企业而言，因为其法律关系十分简单，所以重点应集中于其创业团队、知识产权等领域；而对于比较成熟的企业，尤其是Pre -IPO项目，因为其成立时间相对较长，其牵涉的法律关系更加复杂，隐藏的风险点也就更多，因此就应该全面调查，但重点是应比照拟上市地的上市规则开展调查。

第二、企业设立之初即为股份制企业的，其股权结构相对清晰，因此其重点应集中于公司治理结构；对于那些改制为股份公司的企业，改制是否规范、改制文件是否齐全、相关利益主体的利益是否已经妥善解决则是必须关注的；而对于民营企业，则要重点关注其内部制度的规范性、公司的股权架构、公司与自然人之间的借贷、关联交易等因素。

第三、行业不同也决定了风险投资法律尽职调查的不同。对于高科技领域企业而言，知识产权是决定企业发展的核心问题。若知识产权归属不清或者存在权属争议，则可能导致整个企业的核心竞争力缺失，甚至连企业存在的基础也将丧失。

基本原则五：横向比较原则

企业法务人员协同尽调参与人员对同行业的国内外企业发展情况，尤其是结合该行业已上市公司在证券市场上的表现进行比较分析，才能更好的发现目标企业的投资价值。

基本原则六：独立判断原则

企业法务人员能够独立地进行尽职调查并作出自己的专业判断。

三、尽职调查工作流程

一、签署意向书/保密协议

在此阶段，会初定以下方面信息：1）初步设定交易架构；2）界定所需披露文件范围；3）商定信息使用机制办法；4）月度保密范围、保密措施等。

二、出具尽调文件清单

主要关注几个重点方面：1）交易背景信息；2）文件收集及提供方及具体方式；3）列明文件具体名称；4）确保涵盖所需的全部资料。

三、赴现场尽职调查

重点工作关注：1）文件收集审阅摘录；2）现场实地调查，多听多看多观察。3）管理层访谈，谨慎仔细甄别管理层真实意思。

四、赴相关部门进行独立调查

重点关注：1）工商登记调查；2）不动产调查；3）无形资产调查；4）涉诉涉裁情况调查。

五、出具主要的法律问题清单

根据尽调情况出具主要的法律问题清单，将相关法律风险向管理层进行充分披露，建议采取的风险控制方式，调整初定的交易方案。

六、出具尽调报告

法务人员协同相关部门根据尽调情况，出具尽调报告，汇总法律调查事实，为管理层商业决策提供法律建议。

七、整理尽调资料并完整归档

尽调90%的工作就是在“资料与清单的核对和整理”中不断循环往复。对于企业法务人员来说，资料清单就像是我们手中的枪一样，要对它非常熟悉：不仅要熟悉资料清单的内容，而且要熟悉资料的准备过程；哪些资料由哪个部门准备，从哪个系统导出，应该是什么样子的；熟悉每一份资料在企业准备的过程中所可能出现的问题，指导应对的措施和方法；哪些资料要求可以打折，哪些资料要坚持标准；哪些资料在缺失的情况，可以通过哪种方式去补偿。

尽调完成后，对于收集的资料、存档的底稿应整理并完整归档。

小贴士

1、企业法务人员应当尊重客观事实并依据法律。

2、企业法务人员在尽职调查中尽到勤勉尽责义务之后，如果不能发表肯定性的意见，就应当发表否定性或保留意见，并说明相应的理由、法律依据及对交易可能的影响。

3、企业法务人员在尽职调查中应穷尽全部细节。比如在调查知识产权时，不但要调查权属，还要调查类型及期限等。

4、应该围绕交易活动需要的问题进行重点核查。比如新三板重点关注的问题，是否曾经做过股权的转让或存在国有股权是否挂牌等。比如高新企业，就要重点关注知识产权的权属、保护，期限及年费缴纳等。比如涉及到特殊行业，就要注意审查资质是否有效等问题。比如环保类企业，就要重点关注环保审批及是否存在污染等情况。

5、尽职调查的目的是为了充分了解目标公司/目标项目，因此充分的沟通非常必要。